定金罚则的适用问题

　　核心内容：定金的罚则是如何适用的呢？是不是不履行合同就要没收？请看下文详细内容解惑。

　　法律咨询：

　　原告某某公司与被告八都xx家具公司(下称xx公司)1988年5月12日签订了一份《购销合同》，该合同约定：某某公司向xx公司定做xx牌大圆桌22张，单价为630元，共计13230元；小圆桌12张，单价550元，共计6600元；餐椅370张，单价110元，共计40700元，总计价格为60530元。交货时间为同年8月底。交货方式为xx公司送货到某某公司的宾馆。付款方式为某某公司派人到xx公司验收，验收后一次性付清货款。某某公司应按15%给付xx公司定金9079元。合同签订后，6月9日，某某公司给付了xx公司定金8000元，xx公司也积极制作桌椅。后来因为某某公司所筹建的宾馆一直未开张营业，其不再想要该批货，也就没有到xx公司验收货物。1999年，xx公司见某某公司久久没来验收，也没来要货，就把这批货低价卖给了他人。2001、2002年，某某公司向xx公司索要定金未果，2003年，某某公司向法院提起诉讼，要求xx公司双倍返还定金16000元。本案是否适用定金罚则？

　　律师解答：

　　原告没有违约。理由是原、被告所签订的合同是承揽合同，原告有权随时解除合同。本案不适用定金罚则，被告应返还原告定金8000元。当然如果原告解除合同对被告造成了损失，根据被告的实际损失情况，原告应当另行赔偿。

　　理由如下：

　　所谓定金，是指合同当事人为了确保合同的履行，依据法律和合同的规定，由一方按合同标的额的一定比例预先给付对方的金钱或其他代替物。《合同法》第115条规定，“当事人可以依照《担保法》约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。这是《合同法》规定的定金罚则。定金在性质上属于违约金，适用于债务不履行的行为，这是定金罚则适用的实质条件。约定定金具有从合同的性质，它以主合同的存在为必要条件，并以主合同存在违约为前提条件，这是定金罚则适用的前提条件。

　　本案的主合同是承揽合同。原告是定作方，被告是承揽方。原、被告所签订的合同合法有效。在签订合同时，原告为了确保该合同的履行，使其开办的宾馆能如期开业，原告向被告预交了定金8000元，被告也积极按约加工制作。后来因为原告的原因，宾馆没有开张，原告不想再要该批货了，按《合同法》第268条规定，原告可以随时解除承揽合同，造成承揽人损失的，应当赔偿损失。那么原告有解除权，是否意味着原告不存在违约？答案是肯定的。因为原告行使解除权是法律赋予他的权利，不必要有什么理由，只要定作人认为自己不再需要继续此项工作，即可以解除，且不受时间的限制。所以原告解除合同的行为并不是违约，本案缺乏适用定金罚则的前提条件；同时，为了保护承揽人的利益，《合同法》还规定了定作人解除合同并不免除其承担赔偿的责任，但这里的“赔偿损失”不是“违约金”和“定金”或其他，本案缺乏适用定金罚则的实质条件。

　　另外，原告进行赔偿的前提条件是原告(定作人)的解除合同给被告(承揽人)造成了损失，若无损失则不赔偿。被告要求赔偿时，对所造成的损失及损失的大小应负举证责任。

　　法律依据：

　　《合同法》规定：“当事人可以依照《中华人民共和国担保法》约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应该双倍返还定金”。